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不履行告知义务赔偿十五万元

时间:2019-07-09 来源:百律网

摘要:2013年11月8日,小李在兴安某电器商店购买燃气热水器。该店安排工人安装,12日小李使用该热水器漏电身亡。小李的亲人依法维权,一审判决驳回诉讼请求。二审广西齐兴律师事务所接受小李的亲人的委托,指派蒋鑫律师为代理人。蒋鑫律师出奇制胜,二审成功改判该商店赔偿15万元。

案情:2013年11月8日,小李在兴安某电器商店购买燃气热水器。该店安排工人安装,12日小李使用该热水器漏电身亡。

小李的丈夫、儿子、爸爸、妈妈为讨公道将该商店推上被告席,(2013)兴民初字第944号民事判决驳回其诉讼请求。小李的丈夫、儿子、爸爸、妈妈想不通:自己亲人因热水器漏电身亡,责任自己承担;不服该判决提起上诉。

二审广西齐兴律师事务所接受小李的亲人的委托,指派蒋鑫律师为代理人。蒋鑫分析案情事实、查勘现场、询问证人等,才书写上诉状提出事实与理由:1、原判决遗漏当事人严重违反法定程序的,应裁定撤销。2、原判决认定事实不清,该商店与及工作人员均没有相关资质没有查明,上诉人提供的证据效力强于被上诉人。3、被上诉人与陈宇轩的关系没有查明。4、该商店与及工作人员安装热水器是否履行了告知义务。

二审庭审中蒋律师从四个方面重点阐述,合议庭采纳蒋律师观点。(2014)桂市民一终字第505号民事判决撤销(2013)兴民初字第944号民事判决,由该商店业主赔偿150588.6元。

小李的70岁许的爸爸、妈妈领着(2014)桂市民一终字第505号民事判决书,热泪盈眶。对蒋律师说:谢谢!为我们讨为公道!

民事案件代理词

尊敬的审判长、审判员:

广西齐兴律师事务所接受上诉人的委托,指派陈俊与我担任其代理人。经过庭审调查,本代理人结合国家法律、法规提出以下代理意见,供合议庭参考。

一、原判决遗漏当事人严重违反法定程序的,应裁定撤销。

为上诉人安装热水器的陈宇轩不是被上诉人张利明、陈新玲的工作人员,也不是为被上诉人张利明、陈新玲提供劳务的人员;陈宇轩与被上诉人张利明、陈新玲是承揽关系。陈宇轩是共同侵权人,上诉人的损失应由其承担赔偿责任,陈宇轩应是共同被告。原判决遗漏当事人严重违反法定程序的且影响案件公正判决,据《民事诉讼法》第170条第4款(原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。)裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。

二、原判决认定事实错误。

1、被上诉人张利明、陈新玲与陈宇轩均有过错,其过错是造成上诉人亲人受害的直接原因。

(1)、被上诉人张利明、陈新玲没有经建设行政主管部门审批取得燃气用具经营许可证,是非法经营。

在原审庭审中上诉人提供的证据2电脑质询单证明被上诉人是个体户,经营范围是钟表、家电零售。被上诉人对该证据认可,那么热水器不属于家电类产品。据《城镇燃气管》第53条第2款(燃气燃烧器具,是指以燃气为燃料的燃烧器具,包括居民家庭和商业用户所使用的燃气灶、热水器、沸水器、采暖器、空调器等器具。)之规,热水器属于燃气燃烧器具。据《城市燃气安全管理规定》第29条( 民用燃具的销售,必须经销售地城市人民政府城建行政主管部门指定的检测中心(站)进行检测,经检测符合销售地燃气使用要求,并在销售地城市人民政府城建行政主管部门指定的城市燃气经营单位的安全监督下方可销售。);《广西壮族自治区燃气管理办法》第31条(销售燃气用具的单位,必须经建设行政主管部门审批,取得燃气用具经营许可证。)之规定,被上诉人应取得燃气用具经营许可证才能销售燃气用具。在原审及今天的庭审被上诉人没有提供得燃气用具经营许可证,那么被上诉人是非法经营,还应该追究其刑事责任。

(2)、陈宇轩没有取得燃气管理部门颁发的《职业技能岗位证书》(以下简称《岗位证书》),不能从事燃气燃烧器具的安装、维修业务。

“樱花”热水器安装说明书说明,陈宇轩对燃气燃烧器具安装都需要得到有关部门的许可及相关资质。据《燃气燃烧器具安装维修管理规定》第10条( 燃气燃烧器具安装、维修企业中直接从事安装、维修的作业人员,取得燃气管理部门颁发的《职业技能岗位证书》(以下简称《岗位证书》),方可从事燃气燃烧器具的安装、维修业务。)之规定,燃气燃烧器具安装作业人员应取得燃气管理部门颁发的《岗位证书》。被上诉人在一审庭审中提供的陈宇轩电工证只是可以从事低压维修的电工作业而已,根本没有取燃气燃烧器具安装《岗位证书》,根本不能从事燃气燃烧器具的安装业务。一审认定陈宇轩具有燃气燃烧器具的安装业务资质是没有事实依据的。

(3)、被上诉人张利明、陈新玲与陈宇轩均的过错是造成上诉人亲人受害的直接原因。

据《城镇燃气管》第53条第2款;《城市燃气安全管理规定》第29条;《广西壮族自治区燃气管理办法》第31条;《城镇燃气燃烧器具销售和售后服务要求》第1条(本标准规定了城镇燃气燃烧器具生产者、销售者、安装者、维修者和消费者,在销售和售后服务活动中的基本要求和职责。本标准适用于燃气具生产者、销售者、安装者、维修者销售和售后的服务活动。)、第4条(燃气燃烧器具销售者职责)中4.1规定燃气燃烧器具销售者出售燃气燃烧器具时,应该承担销售给消费者燃气燃烧器具的安装和维修职责。第5条(燃气燃烧器具安装者职责)中5.1规定安装者安装、调试、检查后应填写安装记录,双方签字分别保存;5.3规定安装者按照说明书安装后进行检查、调试是否符合国家标准之规定。

被上诉人张利明、陈新玲作为热水器的销售主知道自己没有取得燃气用具经营许可证,是非法经营。被上诉人张利明、陈新玲在履行合同义务时又让没有取得《岗位证书》的陈宇轩去安装燃气燃烧器具。没有取得《岗位证书》的陈宇轩安把热水器安装在上诉人与受害者居住的通风不佳的卧室内(违反了《家用燃气燃具安装及验收规程》4.燃气安装中相关规定),装好热水器后没有填写安装记录,双方没有签字分别保存;又没有履行义务将放置在热水器排风口上的电线拆除或者将该电线零另行固定远离热水器,也没有将使用方法告知小李及亲人。由于被上诉人与陈宇轩没有尽到法定的相应的义务给受害人等留下安全隐患,以致上诉人亲人洗澡使用热水器时放置在热水器排风口上的电线被熔化而漏电以致上诉人的亲人触电身亡。尽管一审中被上诉人陈述尽到了告知义务,其证人陈宇轩(与被上诉人有利害关系)出庭作证陈述(案卷录84页)是其安装的,安装时把电插头以及电线取下卷成一捆放在卫生间门口外面的一个角落,还叫死者与其他人试了水温,死者回来后还告诉死者这个排插线不能再从热水器那里过了,以后就走了。安装时死者没有在场死者是买了水管回来以后去接儿子去了。被上诉人支付报酬的按件给付。而上诉人请求出庭作证的证人刘艳林(与上诉人及被上诉人没有利害关系)当庭证实陈宇轩安装时刘艳林在现场,陈宇轩安装过程中刘艳林离开现场,陈宇轩安装好后刘艳林回到现场陈宇轩喊刘艳林试了水温。在刘艳林试水温时看到有一根电线在热水器的排风口上。陈宇轩的陈述与证人刘艳林是矛盾的,据《关于民事诉讼证据的若干规定》第77条第5款(证人提供的对与其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言,其证明力陈宇轩的陈述与证人刘艳林一般小于其他证人证言。)之规定,陈宇轩的陈述事实的证明力小于证人刘艳林出庭作证陈述事实的效力;也就证明陈宇轩在说谎。而一审判决采纳陈宇轩的证言是没有法律依据的。根据《关于民事诉讼证据的若干规定》第65条第4款(证据的内容是否真实;)、第5款(审判人员对单一证据可以证人或者提供证据的人,与当事人有无利害关系)进行审核认定。第73条(双方当事人对同一事实分别举出相反的证据,但都没有足够的依据否定对方证据的,人民法院应当结合案件情况,判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力,并对证明力较大的证据予以确认。) 第76条 (当事人对自己的主张,只有本人陈述而不能提出其他相关证据的,其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。)之规定,应该判断上诉人提供证据的证明力明显大于被上诉人提供证据的证明力,并对上诉人证明力较大的证据予以确认。

由于被上诉人与陈宇轩有重大过错,没有尽到法定的相应的义务给受害人等留下安全隐患,以致上诉人亲人洗澡使用热水器时放置在热水器排风口上的电线被熔化而漏电以致上诉人的亲人触电身亡,被上诉人与陈宇轩承担全部责任。

(4)、被上诉人与陈宇轩的关系是承揽关系明。

陈宇轩(与被上诉人有利害关系)出庭作证陈述被上诉人支付报酬的按件给付。今天的庭审中被上诉人认可陈宇轩提供的是一种独立性劳动并一次提供劳动成果,陈宇轩不接受用人单位管理、约束、支配,以自己的技能、设施、知识承担经营风险,基本不用听从被上诉人有关工作指令,与被上诉人没有身份上的隶属关系。陈宇轩自己准备工具或设备,在限定的场所和时间内完成工作任务,被上诉人支付给陈宇轩的报酬一般是一次性结算报酬。完全符合《合同法》第151条的规定是承揽关系(即“承揽人按照定作人的要求完成工作,交付劳动成果,定作人给付报酬的权利义务关系,承揽人应当以自己的设备、技术和劳力完成主要工作。)。原判决认定陈宇轩是被上诉人雇请的安装工人是没有事实依据的,一审庭审中只有被上诉人的陈述,没有其他证据佐证;再者上诉人不认可,据《关于民事诉讼证据的若干规定》第76条之规定被上诉人的主张不予支持。陈宇轩应是本案的共同被告,与被上诉人是共同侵权应该承担连带责任。

三、原判决适用法律错误。

原判决适用《民事诉讼法》第64条及《关于民事诉讼证据的若干规定》第2条判决驳回上诉人诉讼请求,适用法律错误的。由于原判认定事实不清,因而适用法律错误。上诉人有事实与法律依据证实被上诉人的行为违反了《城镇燃气管》第53条第2款;《城市燃气安全管理规定》第29条;《广西壮族自治区燃气管理办法》第31条;《城镇燃气燃烧器具销售和售后服务要求》等规定,在本案中由于被上诉人与陈宇轩的过错,在上诉人的亲人洗澡使用热水器时放置在热水器排风口上的电线被熔化而漏电以致上诉人的亲人触电身亡。据《侵权责任法》第2条(侵害民事权益,应当依照本法)、第8条(二人以上共同实施侵权行为,造成他人损害的,应当承担连带责任。)、第16条(侵害他人造成人身损害的,应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用,以及因误工减少的收入。造成残疾的,还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的,还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。)、第22条(侵害他人人身权益,造成他人严重精神损害的,被侵权人可以请求精神损害赔偿。)判决被上诉人与陈宇轩承担连带赔偿责任。

综上所述,原判决漏列当事人程序严重违法、认定事实错误,适用法律错误。由于被上诉人的过错,给上诉人造成了(死亡赔偿金21243*20=424860元,交通费600元,误工费3人*4天*28938÷365天=960元,精神抚慰金30000元,抚养费31707元,赡养费36585元,安葬费18810元)共计531926元损失,因被上诉人赔偿了80000元,还应该赔偿451926元。据《民事诉讼法》第170条第2款(原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的,以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;)、第170条第4款(原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的,裁定撤销原判,发回原审人民法院重审。)、之规定,请二审人民法院查明事实,撤销(2013)兴民初字第944号民事判决,依法改判支持上诉人的上诉请求。

请合议庭考虑本代理人的代理意见。

代理人:广西齐兴律师事务所律师蒋鑫

2014年8月27日

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关键词:不履行告知义务赔偿十五万元

    曹然律师

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